572 占領非武装憲法の検証-「もしも占領憲法が警察や議会を否定していたら」

とうとうヤキが回ったかと,
法曹仲間からは言われるかもしれません。

ただ,法律家の考え方というのは,
理論的に可能性のある,徹底した説,いわば両極端な説を,まず議論の出発点において,ギリギリまで詰めておくことが肝要とされているんです。

    例えば,これは刑法の議論になりますが
    盗まれた自分の所有物を盗んだ犯人から実力で取り戻した事例:
    ①説;自分のものなんだから,何をしても完全かつ絶対無罪
    ②説;犯人といえど他人の現在占有する物を奪った(奪い返した)以上,現在の他人の平和を乱した以上,絶対的に窃盗罪が成立する
    (取り返すには,必ず裁判手続によらねばならない。),
    という,極端すぎる各説をいったんは考えてみる。

    その上で,ただそれではあんまりな結論なので,
    ①説,②説のいずれも譲歩させて,中庸の取れた結論を導く,
    とまあ,こんな思考径路を経るようにするのが法律家の王道です。



今,話題の平和憲法はいかがでしょうか。
平和憲法というと聞こえはよいですが,
これも極端ないい方をすれば,9条Ⅱ項を指して『非武装・無防備・丸腰憲法だ』と揶揄される方もいると思います。

以下は,両極端の説を2説掲げます。
A説:
自衛隊は憲法9条Ⅱ項の明文に違反,直ちに解散せよ。
自衛隊員の生活保障は,市役所や裁判所の職員に鞍替えをして雇用継続すればよい。

B説:
憲法9条Ⅱ項は,占領軍による国際法違反であり,そもそも無効。
如何に占領軍といえど,憲法制定までは許されない,
少なくとも国際法違反の条文9条Ⅱ項の押しつけは許されない。

・・・・以上は,いったん,両極端の説を挙げただけです。


ところで,憲法9条Ⅱ項だと分かりにくいかもしれませんので,
例えば,占領軍が,
「日本には議会は要らない。米国議会からの指示を出せば足りる」とか
「日本には警察は設置させない,米国占領軍が対応する」
「日本には,裁判所を設置させない。」
との憲法を日本に制定させたら,どうなるか。

憲法は絶対なのだから,一字一句たりとも変えてはならないのでしょうか?

これであれば明白当然に,憲法を作り直さねばならないですよね。
そしてこの場合,どうやってこの明白に間違った占領憲法を打ち破るか,
その根拠となるものといえば,やはり国際法違反に行き着くのではないか。

    そもそも日本国は日本の国民や領土を護るという責務がある。

    現に憲法13条で,国民の人権や幸福追求権を護る責務がある。
    一人ひとりでも護らねばならないなら,全国民1億人を護るのは,言わずもがな。

    警察があるのも,国民の安全を護るため。

    裁判所も国民の権利を正当に保護するため。
    議会も同じだ。

    これらを放棄したといくら占領憲法に書かれても無効
    少なくとも直ちに改変しなければならない。

たった一人でも大事な国民なのに,
国民全員の1億人の生命身体や,その基礎となる国土の安全を守るのは国家の最重要の責務であることは明白。
従って,国の領土を侵攻してくる他国を排斥するための軍隊でも持てないなどといくら憲法で書いても,国際法秩序に照らし無効
・・・・B説は,このような理論構成に基づくと思われる。


もちろん,A説もB説も行き過ぎなので,
最後は中庸の取れた考え方を採択すべきでしょう。

しかし,どんなに過激とはいっても,B説は理論上は成り立つ。

この説を議論発表すらしてはならないというのは,少なくとも完全な間違いです。

    神学論争ではないのです。
    9条Ⅱ項を神とするのではなく,
    この条文それ自体の生成過程をも含め検証する必要もあります。

参考;(B説に近いもの)

17分30秒辺り~,特に18分50秒~

                    -byフローラ法律・岡崎 from 2013.3.24-

1件の返信 »

  1. >これらを放棄したといくら占領憲法に書かれても無効
    >少なくとも直ちに改変しなければならない。
    そうなると、降伏条約と憲法、そして生存権はどれが上位かという論争が起きるんでしょうね

    史実世界では、偶然の上に成り立ってることに気がづけない皆様によって、憲法が重んじられ、人権や生存権が軽く見られているのは、明らかですが、

コメントを残す

以下に詳細を記入するか、アイコンをクリックしてログインしてください。

WordPress.com ロゴ

WordPress.com アカウントを使ってコメントしています。 ログアウト / 変更 )

Twitter 画像

Twitter アカウントを使ってコメントしています。 ログアウト / 変更 )

Facebook の写真

Facebook アカウントを使ってコメントしています。 ログアウト / 変更 )

Google+ フォト

Google+ アカウントを使ってコメントしています。 ログアウト / 変更 )

%s と連携中